Retsskik (sædvaneret) er en historisk etableret retskilde og en adfærdsregel. Senere blev det ofte sanktioneret af staten og inkluderet i dets system af juridiske normer .
Sædvaneret er et af de ældste fænomener i menneskehedens historie. Desuden er problemerne med sædvanerets fremkomst, dannelse og udvikling mangefacetterede, da dens normer er elementer i national kultur . Studiet af skikke, deres forhold til andre retskilder er vigtigt for at forstå den historiske proces med lovs fremkomst, såvel som kontinuitet i udviklingen af juridiske normer. Inden for retsvidenskaben , både indenlandsk og udenlandsk, er og bliver sædvaneret studeret i et historisk aspekt og i forhold til at sammenligne den sædvanlige norm med andre sociale normer .
Skikke (sædvanlige normer) anerkendes ikke som retskilder i alle stater, og kun i en begrænset kreds af retsforhold.
Sædvanerets særlige rolle bemærkes i udifferentierede retssystemer, hvor retlig skik, doktrin og ret ofte konkurrerer med hinanden. Der er dog en tendens til, at staten konsoliderer opdelingen af indflydelsessfærer (regulering), reguleringen af sociale relationer ved disse retskilder. Betydningen af sædvanlige juridiske normer i de nationale retssystemer i afrikanske lande er særlig stor.
I udviklede retssystemer fungerer retlig skik som en yderligere retskilde, når normen for retlig skik udfylder det hul, der er et resultat af uafklaret en eller anden betingelse i kontrakten eller huller i lovgivningen.
En væsentlig rolle spiller retlig sædvane i international ret i form af uskrevne folkeretlige normer .
Juridiske skikke er en særlig form for almindelige civile skikke (hvortil det er sædvanligt at inkludere "forretningsskik" og andre skikke , "sædvanlige" og "rutiner"), der fungerer i samfundet. Deres indhold er dannet af specifikke regler, der foreskriver en strengt defineret adfærd i visse situationer. Stabilitet, gentagelse af sociale relationer og forbindelser forårsager fremkomsten af visse stereotyper af adfærd i individets, gruppens og massens offentlige bevidsthed.
En juridisk skik er en etableret og obligatorisk adfærdsregel som følge af gentagne og ensartede gentagelser inden for et bestemt aktivitetsområde [1] .
Sædvanerets fremkomst i samfundet skyldtes visse socioøkonomiske og kulturelle forudsætninger.
Der er forskellige teorier om oprindelsen af sædvanlige juridiske normer i det menneskelige samfund, som koger ned til deres forfatteres bestemmelse af tilstedeværelsen eller fraværet af statens afgørende rolle i processen med fremkomsten af en juridisk regulator i samfundet . Den første retning forbinder fremkomsten af sædvaneret med perioden for sammenbruddet af det primitive system og dannelsen af staten. Denne stilling blev holdt af fremtrædende russiske videnskabsmænd fra den førrevolutionære periode N. M. Korkunov, G. F. Shershenevich og andre. Denne teori blev udviklet af russiske videnskabsmænd V.P. Alekseev og A.I. Pershits.
Ifølge den anden retning er den mest passende karakteristik af primitivitetsreguleringssystemet sædvaneret, som betragtes som en uafhængig historisk lovtype . Udtrykket "arkaisk lov" bruges som et synonym for udtrykket "sædvaneret", hvilket understreger dets forskel fra moderne ret. Denne tilgang er dannet af flere uafhængige koncepter, der er udviklet af russiske videnskabsmænd D. Zh. Valeev, A. I. Kovler, K. V. Korsakov, Yu. I. Semenov, såvel som deres udenlandske kolleger N. Rulan, R. Pento og andre.
Forholdet mellem staten og loven er ubestrideligt, men dette fænomen, observeret i moderne virkelighed, betyder ikke, at lovens fremkomst er umulig før statens fremkomst, da der allerede i det før-statslige samfund var en ret udviklet normativ system med sædvaneretlig regulering. Og staten har kun fundet tilstrækkelige former for konsolidering og lovfortolkning i de dominerende kræfters interesse [2] .
Den uløselige sammenhæng mellem det juridiske indhold og den juridiske form giver os mulighed for at formulere to betydninger af begrebet "sædvaneret", både i den ikke-juridiske betydning af "proto-lov" og i den rent juridiske betydning af "retlig skik". Dette giver grund til at tro, at sædvanerets tilblivelse begynder med en sædvanenorm , som på et bestemt trin i samfundsudviklingen fungerer som en indikator for de vigtigste, vitale sociale situationer, handler i forhold til alle, der falder ind under dens indhold. og at den i fremtiden går over i kategorien af normer positiv lov .
For at anerkende sædvaneretsnormen og etablere dens indhold er det nødvendigt at udskille de interne former for sædvaneret, som kan kaldes måder at udtrykke sædvanerets regler på og klassificeres i to grupper: måder at udtrykke sædvanerets regler på. lov i form af handlinger af autonom vilje hos deltagere i civilretlige forhold og retlige metoder. Den første gruppe omfatter offentlige eller folkelige udtryksformer for sædvaneret ( ordsprog , ordsprog , legender ). En mere vigtig måde inden for denne gruppe er kontrakten , især eksemplariske vilkår i kontrakten , der kan anvendes som juridiske skikke, samt kodekser for ensartede sædvaner og regler.
En af de tidligste former er indsamling og fiksering af disse normer i skriftlige retskilder. Disse omfatter de ældste lovmonumenter i Indien , Grækenland , Frankrig , Tyskland , det antikke Rusland og så videre. Som allerede nævnt har alle disse stater tidligere omdannet sædvaneret til love. Denne proces fortsætter selv nu, hovedsageligt i international ret og i staterne i det traditionelle retssystem . Processen med at udvikle en imperativ regel, der har officiel betydning, "forløb således efter skemaet - fra en repetitiv, stabil praksis ... gennem en juridisk skik til en lovgivningsmæssig norm" [3] .
Denne form for autorisation har en tendens til at erstatte sædvane som lov. Udskiftning af told med statsretlige normer kan gøres på forskellige måder. I et tilfælde er det sanktionering af sædvane, hvor reglen forbliver den samme, men bliver lovlig. I andre tilfælde indfører den statsretlige norm, der erstatter sædvanen, visse præciseringer (uden at ændre essensen og indholdet), hvilket gør den specifikke regel klarere. Og en anden mulighed er, når en juridisk norm optræder som en syntese af flere skikke. Den konsekvente udskiftning af told gør dem således til positiv ret [4] .
Den næste form for statslig sanktionering af en skik er en henvisning til den i loven. I vor tid er dette den mest almindelige form for at give en norm af statsretlig karakter. Det er meget vigtigt, at sædvanen med en sådan sanktion bliver til et element i national ret uden at miste skikkens karakter.
Samtidig er følgende iboende i denne form for sanktionering: sanktionering kan være af ret generel karakter, når staternes forfatninger indeholder en henvisning til sædvane som retskilde; når der i særlige normative handlinger er lovgivers tilladelser i visse juridiske forhold til at blive styret af lokale skikke; og også når den dispositive norm tillader brug af juridiske sædvaner i tilfælde, hvor der ikke er relevant lovgivning, det vil sige, at sædvanen er af subsidiær karakter [5] .
Sammen med sanktionering af sædvaneret kan staten, hvis det er nødvendigt og hensigtsmæssigt, yde beskyttelse til de skikke, der ligger uden for den juridiske sfære. I dette tilfælde omdannes skikken til en lov, og dens anvendelse er forsynet med en passende sanktion.
En af de vigtigste former for sanktionering af sædvane er en domstolsafgørelse. Når domstolene systematisk anvender en sædvaneretlig regel, bliver den regel en sanktioneret skik. Under visse historiske forhold kan retspraksis i sig selv føre til dannelsen af særegne retlige skikke, som over tid kan udvikle sig for eksempel til det engelske common law -system .
Nogle gange kræver anvendelsen af sædvaneret ikke nødvendigvis direkte henvisning til loven. Normer for sædvaneret fungerer også med lovgivers "stiltiende samtykke". Et forsøg på at hævde det samme blev gjort af N. I. Razumovich, E. V. Kolesnikov, D. Zh. Valeev [6] .
Det skal bemærkes, at statens videre tilblivelse indsnævrede domstolenes sanktionerende rolle eller helt eliminerede den. Dette skyldes, at stater for det første ikke anvender en sådan retskilde som en juridisk skik, og for det andet anerkender de den i de højeste retsakter som en fuldgyldig retskilde, eller for det tredje tillader de henvisninger til sædvaneret efter gældende ret. Den skik, som retten anvender, er således allerede sanktioneret af staten.
Spørgsmålet om retlig sanktionering af sædvanlige normer giver anledning til en tvetydig fortolkning. Forskere som G. F. Shershenevich , S. Golunsky, S. S. Alekseev og andre hævder, at dette er en af typerne af statssanktioner. På den anden side benægter Regelsberger, G. Kelsen , D. Zh. Valeev og andre denne tilgang (og protesterer også mod at betragte sanktionen fra staten, skik som et tegn, der gør en ikke-lovlig skik til en juridisk norm) og insistere på, at lovgiverens "stiltiende samtykke" ikke kan betragtes som en sanktion fra staten. Derfor er det uretfærdigt at klassificere den oprindelige aktivitet af domstolene i sædvaneret som statsret.
I mange udviklingslandes forfatningsret er der en særlig form for juridisk skik. Derfor kan der skelnes mellem endnu en form for sanktionering af staten - en forfatningsmæssig aftale, hvis essens kommer til udtryk i skabelsen af uskrevne ændringer af den uskrevne forfatning. Konceptet og princippet om dets drift er lånt fra det engelske retssystem, hvor disse forfatningsmæssige skikke er en af de vigtigste kilder til statsret. I Storbritannien er statens grundlov uskreven. Der er ikke en enkelt statut eller retsafgørelse, der vil udråbe Det Store Britiske Kongerige til et forfatningsmæssigt parlamentarisk monarki. "Det er aftalerne, der fungerer som en form for udtryk for mekanismerne for indeslutning og kontrol af magtens grene" [7] . Ifølge R. David ville "engelsk forfatningsret virke absurd, hvis den er udtalt uden at tage hensyn til forfatningsmæssige skikke, som teoretisk set ikke tillægges en juridisk karakter, men som dominerer engelsk politisk liv" [8] . Chirkin V. E. definerer denne definition som en skik, der udvikler sig i processen med praktisk aktivitet af den forfatningsmæssige mekanisme, på grundlag af forfatningsmæssige aftaler [9] .
| Ret | ||
|---|---|---|
| Lovlære | ||
| Juridiske familier | ||
| Juridiske hovedgrene | ||
| Komplekse grene af loven | ||
| Undersektorer og retsinstitutioner _ | ||
| International lov | ||
| Retsvidenskab | ||
| Juridiske discipliner | ||
| ||
| International lov | |||||
|---|---|---|---|---|---|
| Generelle bestemmelser | |||||
| Juridisk personlighed | |||||
| Territorium |
| ||||
| Befolkning |
| ||||
| Industrier |
| ||||