Mægling i loven ( lat. mediare - at mægle [1] ) er en af teknologierne til alternativ tvistbilæggelse ( engelsk alternative dispute resolution, ADR ) med deltagelse af en tredje neutral, upartisk, ikke interesseret i denne konfliktpart - en mediator som hjælper parterne med at udvikle en vis aftale om tvisten, mens parterne har fuld kontrol over beslutningsprocessen for at løse tvisten og betingelserne for dens løsning [2] .
Brugen af mæglere til at løse tvister er blevet bemærket siden oldtiden, historikere har bemærket lignende tilfælde i handelen mellem fønikerne og Babylon . I det antikke Grækenland var der en praksis med at bruge mellemmænd (proxenetas), romersk lov , startende med Justinians kodeks (530-533 e.Kr.), anerkendte mægling. Romerne brugte forskellige udtryk til at henvise til begrebet "mellemmand" - internuncius, medium, forbeder, filantropus, interpolator, forligsmand, samtalepartner, interpres og endelig formidler.
I nogle traditionelle kulturer blev mæglerens skikkelse behandlet med særlig respekt og æret sammen med præsterne eller stammelederne .
Mægling i sin moderne forstand begyndte at udvikle sig i anden halvdel af det 20. århundrede, primært i landene med angelsaksisk lov - USA [1] , Australien , Storbritannien , hvorefter den begyndte at brede sig i Europa. De første forsøg på at anvende mediation vedrørte som regel løsning af tvister inden for familieforhold . Efterfølgende har mægling opnået anerkendelse i løsningen af en lang række konflikter og tvister, lige fra konflikter i lokalsamfund til komplekse multilaterale konflikter i den kommercielle og offentlige sfære.
Lovgivningsmæssig konsolidering af mægling i international ret er indeholdt i modelloven om internationale kommercielle forligsprocedurer og art. 33 i FN-pagten [1] [3] .
En form for mægling, der udføres ved hjælp af internetteknologier, og derved supplerer mulighederne for mæglere i tvister mellem parter, der er fjernt fra hinanden (international handel, e-handel), eller som ikke personligt kan deltage i proceduren (pga. for eksempel handicap ). En sådan mægling er nyttig som en indledende fase i hovedprocessen, hvor f.eks. tidsfaktoren har betydning, for at begynde at forberede parterne og gennemføre brainstormproceduren . Adskiller sig i effektivitet, rentabilitet og multifunktionalitet [2] [6] .
Den europæiske adfærdskodeks for mediatorer er et sæt etiske regler for mediatorer, udviklet af en gruppe professionelle mediatorer med støtte fra Europa-Kommissionen, vedtaget den 2. juli 2004 på en konference i Europa-Kommissionen i Bruxelles og godkendt af professionelle mediatorer og enkeltpersoner, der er interesserede i mediation. Denne kodeks fastlægger en række principper, som enhver mediator kan tilslutte sig på frivillig basis og på eget ansvar. Det er hensigten, at kodeksen skal gælde for alle former for mægling i civile og kommercielle sager [8] .
Eksperimentelle mæglingsprogrammer ved hjælp af frivillige mæglere begyndte i USA i begyndelsen af 1970'erne i flere større byer. De var så succesrige, at hundredvis af andre programmer blev afholdt over hele landet i de næste 2 årtier, og mæglingspraksis er nu udbredt i USA [9] .
Amerikansk retspraksis er fokuseret på at sikre, at de fleste tvister løses frivilligt før retssagen, og dommeren kan afbryde retssagen og råde parterne til at samarbejde med en mægler. Seriøse forhandlinger inden for økonomi, forretning, politik afholdes kun med deltagelse af en mægler, der udgives magasiner, der dækker problemerne med mægling. Der er et nationalt institut for bilæggelse af tvister, der er private og offentlige mæglingstjenester. Mediation i USA skal være certificeret og nedfældet i Uniform Mediation Act og andre vedtægter, såsom Mediation Rules Applied in Federal Court of Western District of Michigan [9] .
En lang række europæiske lande har vedtaget love om mægling mellem gerningsmanden og offeret. Udtrykket "mægling" bruges ikke altid i love, for eksempel kan det indikere muligheden for erstatning, forlig eller "accept af ansvar" til offeret. Samtidig er den direkte omtale af mediation i loven beskrevet i generelle vendinger, hvilket indebærer, at der findes juridiske garantier i vedtægter, regler eller præcedens [10] .
I 2008 udstedte Europa-Parlamentet og Rådet et direktiv 2008/52/CE du Parlement européen et du Conseil du 21. mai 2008 om visse aspekter de la médiation en matière civile et commercial , som omhandler bilæggelse af grænseoverskridende tvister, fastlægger standarder og principper for mediation og krav til mediatorer. I 2011 blev national lovgivning på mæglingsområdet udviklet og vedtaget i alle lande i Den Europæiske Union [11] [12] .
I Frankrig optrådte mægling i strafferetlige forhold ( mediation penale ) oprindeligt i praksis og blev medtaget i teksten til strafferetsplejeloven ved lov af 4. januar 1993. Så hvis anklageren i republikken har ret til at udføre mægling med parternes samtykke, før han indleder en offentlig retssag, hvis han beslutter, at dette vil sikre erstatning for skade på offeret og afslutte konflikten (artikel 41-1). Samtidig er anklagerens forslag udelukkende frivilligt, men praksis med at anvende denne artikel er forskellig i forskellige regioner i Frankrig. Som regel overfører anklageren løsningen af tvisten til en specialiseret offentlig organisation til mægling, som forsøger at forlige offeret og den anklagede gennem mægling. Som følge heraf indgås enten en aftale, eller sagen sendes tilbage til anklageren [13] .
I Belgien bruges mægling i sager om forbrydelser, hvor straffen ikke overstiger 20 års fængsel , og en straffesag kan afsluttes, hvis den anklagede betaler erstatning, gennemgår behandling eller modtager en professionel uddannelse. Samtidig forestås mægling direkte af anklagemyndigheden, hvori der tildeles særlige stillinger [13] .
For- og udenretslige metoder til at bilægge tvister i Tyskland dukkede op i slutningen af det 20. århundrede; mægling er juridisk forankret i den indledende lov til den tyske civilretlige retsplejelov [1] .
I Østrig kom der i 1985 en mæglingsmodel for udenretslige procedurer i sager begået af mindreårige i straffesager, og den blev udvidet til at omfatte voksne i 1992. Den østrigske føderale lov om mægling blev vedtaget i 2003 [13] . Mægleren i Østrig er omfattet af nomenklaturen over erhverv, og den aftale, der er indgået som følge af mægling under retssagen, anerkendes af retten, selv om mægling forud for retssagen ikke modtager en sådan retsbeskyttelse [12] .
Da asiatiske lande holder sig til en ret konservativ tilgang til at løse problemer, har mæglingsinstitutionen ikke fået tilstrækkelig distribution i asiatiske lande, da retssager er upopulære på grund af det religiøse verdenssyn. Japan har en af de laveste satser for at klage til domstolene for at beskytte krænkede rettigheder, og tvister løses af specialiserede organer. I Kina er metoden til forsoning nedfældet i art. 2 i Folkerepublikken Kinas lov "Om folks mægling" [14] .
I Australien var der indtil for nylig ikke noget nationalt akkrediteringssystem for ADR - organisationer, men efter den nationale konference om mægling i maj 2006 begyndte dannelsen af et nationalt system af akkrediteringsstandarder inden for mægling [15] . Repræsentanter for ADR-organisationer anerkender, at mæglere (i modsætning til voldgiftsmænd eller mæglere) skal være professionelt akkrediteret. I Australien bruger et stort antal organisationer mægleres tjenester, men klienter af mæglere kan ikke få bekræftelse på, at de modtager tjenester af tilstrækkelig kvalitet. På grund af den brede vifte af tjenester, der leveres af ATB-organisationer, er det vanskeligt at udvikle et sæt standarder, der kan anvendes på alle ATB- tjenester , mens der udvikles standarder for visse typer alternativ tvistbilæggelse [16]
I § 79-4 i Courts Act 1984 fremgår det, at en domstol med rettighedshavernes samtykke kan indgive et krav til mægling. Dette afsnit definerer også, hvad mægleren kan gøre under mæglingsprocessen, og hvad hans beføjelser er for retten. I henhold til dette stykke er der vedtaget detaljerede regler om, hvem der er de mæglere, som domstolen vil henvende sig til, og hvad deres beføjelser er.
På grund af den byrde, der pålægges retsvæsenet, henvises mange tvister til en mediator. Mange domstole bruger et sagsdirigeringssystem, der tillader mægling af berettigede sager, før de efter planen skal høres for en dommer.
I øjeblikket er brugen af mægling i voldgift og civile domstole i Rusland reguleret af føderal lov nr. 193-FZ "Om en alternativ procedure til løsning af tvister med deltagelse af en mellemmand (mæglingsprocedure)", som trådte i kraft i januar 1, 2011 [17] .
Denne lov etablerer en udenretslig procedure for bilæggelse af civile tvister med deltagelse af neutrale personer (mæglere) som et alternativ til retslige eller administrative procedurer. Anvendelsesområdet bestemmes - bilæggelse af civil-, familie- og arbejdskonflikter. Samtidig kan mæglingsproceduren ikke anvendes i civil-, arbejds-, familieforhold, hvis resultaterne af tvistbilæggelsen kan påvirke interesserne for tredjeparter, der ikke deltager i mæglingsproceduren, eller offentlige interesser (f.eks. i tilfælde af insolvens ( konkurs ).
Kravene til en aftale om gennemførelse af mæglingsproceduren fastlægges. Aftalen indgås skriftligt og skal indeholde oplysninger: om parterne, tvistens genstand, mægleren (mæglere) eller den organisation, der leverer tjenesteydelser til mæglingsproceduren, proceduren for gennemførelse af mæglingsproceduren, betingelserne for deltagelse af mæglingsproceduren. parter i at betale omkostningerne forbundet med mæglingsproceduren, perioden mæglingsproceduren (den bør ikke overstige 180 dage). Samtidig skal mægleren og parterne træffe alle mulige foranstaltninger for at sikre, at den angivne procedure afsluttes inden for en frist på højst 60 dage.
Udpegningen af en mediator sker efter gensidig aftale mellem parterne, og ydelser til gennemførelse af mediationsproceduren kan leveres både på betalt og gratis basis. Loven foreskriver også mæglingsprocedurer - udenretslige, forudgående og retslige, og sørger for mæglingsproceduren på ethvert trin af retssagen . Der stilles krav til mæglere, hvis virksomhed både kan udføres på et fagligt grundlag (personer, der er fyldt 25 år, har en videregående faglig uddannelse og har gennemført et kursus i uddannelsen til mægler godkendt på den måde, som regeringen bestemmer). af Den Russiske Føderation), og på et ikke-professionelt grundlag (personer, der er fyldt 18 år, har fuld retsevne og ingen straffeattest), såvel som funktionerne i den juridiske status for selvregulerende mæglerorganisationer og deres hovedfunktioner.
Professionelle i mæglingsproceduren anses for at være personer, der er fyldt 25 år, som har et eksamensbevis for videregående uddannelse og et dokument, der bekræfter gennemførelsen af et uddannelsesforløb for mæglere. I overensstemmelse med dekret fra Den Russiske Føderations regering af 3. december 2010 nr. 969 "Om uddannelsesprogrammet for mæglere", skal programmet for dette studie godkendes af Ministeriet for Undervisning og Videnskab i Den Russiske Føderation i aftale med Justitsministeriet i Den Russiske Føderation [2] .
Ud over dette anvendelsesområde for mægling er der en helt anden aktivitetsretning, som er oprettelsen af skoleforligstjenester, som eleverne selv bliver medlemmer af skolen af. De lærer formidlingsevnen og danner en selvstændig form for skoleselvstyre. Takket være dette, i skoler, hvor sådanne tjenester opererer, øges graden af ansvarlighed og kommunikativ kompetence blandt eleverne. Arbejdet med formidlingstjenester skabt i russiske uddannelsesinstitutioner betragtes som en pædagogisk teknologi [18] .
Siden 2008 er der udgivet et professionelt magasin for mediatorer i Rusland - Mediation and Law. Siden 2005 har der hvert andet år været afholdt internationale konferencer om mægling i Moskva [19] .
På det lovgivningsmæssige niveau i Ukraine er mæglingsproceduren ikke fast, de lovforslag, der er under behandling "Om mægling", blev afvist. Nogle bestemmelser i forbindelse med mægling er dog lovligt etableret som en del af retsreformen i 2017, nemlig fortroligheden af oplysninger, der er betroet en uafhængig mellemmand under mægling (klausul 2, del 1, artikel 70 i Ukraines civile retsplejelov , stk. 2, del 1, artikel 67 i Ukraines økonomiske procedurelov og stk. 2, del 1, artikel 66 i Ukraines administrative procedure ). Det er fastsat, at personer ikke kan afhøres som vidner om de forhold, som blev kendt for dem i forbindelse med deltagelse i mæglingsproceduren (paragraf 8, del 2, artikel 65 i Ukraines strafferetsplejelov ). Det er også muligt at tilbagebetale 50 % af retsgebyret, hvis der indgås en forligsaftale på et hvilket som helst tidspunkt af retssagen om civile, økonomiske og administrative tvister (artikel 142 i den civile retsplejelov, artikel 130 i den civile retsplejelov, art. 142 i KAFU) [20] .
Mægling i Kasakhstan opnåede en officiel status i 2011 med vedtagelsen af Kasakhstans lov "om mægling" dateret den 28. januar 2011, som definerer de typer af tvister til løsning af hvilke mægling kan anvendes, nemlig "opstået fra civil-, arbejdsmarkedsforhold" , familieforhold og andre juridiske forhold, der involverer enkeltpersoner og (eller) juridiske enheder, såvel som dem, der tages i betragtning i forbindelse med straffesager i sager om forbrydelser af lille og mellem alvor, om strafbare handlinger, medmindre andet er fastsat i lovgivningen i Republikken Kasakhstan og forbindelser, der opstår i forbindelse med fuldbyrdelse af fuldbyrdelsessager" (artikel 27). Samtidig bruges mægling, der ikke er relateret til strafferetlige forhold, både før rettens gang og under retssagen (artikel 20), og i straffesager er det strengt begrænset med hensyn til vilkårene (artikel 24), mens mægling er forud for retssagen. i straffesager ikke nødvendigvis medfører afslutning af sagen [21] .
Hviderusland
Lov fra Republikken Hviderusland nr. 58-З "Om mægling" blev vedtaget i 2013. Denne lov regulerer mæglernes aktiviteter, nemlig "forhold i forbindelse med brugen af mediation for at bilægge tvister, der hidrører fra civilretlige forhold, herunder i forbindelse med gennemførelsen af iværksættervirksomhed og andre økonomiske (økonomiske) aktiviteter, samt tvister, der opstår vedr. arbejds- og familieretlige forhold, medmindre andet er fastsat i lovgivning eller følger af essensen af de relevante forhold. [22]
"Forligsprocedure" er et "generaliserende" udtryk, der dækker alle typer mægling og bistand til alternativ tvistbilæggelse (konflikter), som normalt omfatter forhandlinger , mægling, samarbejdsret (tvistbilæggelse gennem samarbejde) og voldgiftsdomstol .
Den væsentlige forskel på mediation og andre former for mediation er, at mediatorer ofte har ekspertise inden for det område, der er genstand for tvisten ( konflikt ). I nogle typer tvister er mægleren forpligtet til at give juridiske oplysninger. Dette hjælper parterne med at indgå enhver aftale i overensstemmelse med de lovgivningsmæssige rammer for tvistens genstand, så forligsproceduren kan omfatte et rådgivende aspekt.
I mæglingsproceduren har mediator-mediator ikke rådgivende funktioner. I stedet søger mægleren at hjælpe parterne med at udvikle en fælles forståelse af konflikten og arbejde hen imod en løsning af tvisten.
Der er flere forskellige tilgange (stile) til mediation: evaluerende, stimulerende og transformerende. Den evaluerende stil involverer at vurdere styrkerne og svaghederne ved hver parts argumenter, når de går til retten, mens de stimulerende og transformative tilgange ikke gør det.
Både mægling og mægling tjener til at identificere omstridte spørgsmål og udvikle løsninger, der er gensidigt acceptable for parterne i konflikten. Alle disse procedurer tilbyder relativt fleksible tilgange, og de beslutninger, der træffes, skal være baseret på samtykke fra alle parter. Dette er i modsætning til traditionelle retssager , som normalt tager deltagerens parti med et stærkere juridisk argument.
En mediators rolle er anderledes end en rådgivers eller konsulents ( psykologs ). Listen nedenfor er ikke udtømmende, men angiver vigtige forskelle mellem mægleres og konsulenters arbejde [23] .
Som en kulturel og juridisk praksis, der bruges aktivt, især i international ret, er den såkaldte " bløde lov ".